2013年8月1日，美國(guó)商務(wù)部（“商務(wù)部”）和美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)（“委員會(huì)”）發(fā)布公告，決定對(duì)原產(chǎn)于中國(guó)的非公路用輪胎產(chǎn)品發(fā)起第一次日落復(fù)審調(diào)查，以決定是否有必要繼續(xù)對(duì)該進(jìn)口產(chǎn)品實(shí)施反傾銷/反補(bǔ)貼稅令。
5年前的2008年9月4日，美國(guó)商務(wù)部正式頒布針對(duì)中國(guó)產(chǎn)非公路用輪胎產(chǎn)品的反傾銷、反補(bǔ)貼稅令，決定對(duì)中國(guó)出口至美國(guó)的非公路用輪胎征收5.25%～210.48%的反傾銷稅以及2.45%～14%的反補(bǔ)貼稅。
考慮到我國(guó)企業(yè)對(duì)應(yīng)訴美國(guó)反傾銷、反補(bǔ)貼原始調(diào)查比較熟悉，對(duì)于日落復(fù)審則相對(duì)比較陌生，本文對(duì)美國(guó)日落復(fù)審調(diào)查程序和法律標(biāo)準(zhǔn)予以簡(jiǎn)單介紹，并結(jié)合非公路用輪胎反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查案進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。
一、非公路用輪胎調(diào)查案案情梳理
1.反傾銷、反補(bǔ)貼原始調(diào)查
2007年8月6日，美國(guó)商務(wù)部發(fā)布公告，決定對(duì)原產(chǎn)于中國(guó)的非公路用輪胎發(fā)起反傾銷調(diào)查（A-570-912）。2008年7月15日，美國(guó)商務(wù)部公布了反傾銷調(diào)查案終裁公告，見表1。
表1 反傾銷原始調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
徐州徐工 |
0%（2010 年根據(jù)美國(guó)國(guó)際貿(mào)易法院的判決，被商務(wù)部提高到 10.01%） |
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貴州輪胎 |
5.25% |
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天津聯(lián)合 |
8.44% |
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河北興茂 |
29.93% |
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分別稅率企業(yè) |
企業(yè)名單（略） |
12.91% |
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全國(guó)稅率 |
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210.48% |
2007年8月7日，美國(guó)商務(wù)部發(fā)布公告，決定對(duì)原產(chǎn)于中國(guó)的非公路用輪胎發(fā)起反補(bǔ)貼調(diào)查（C-570-913）。2008年7月15日，美國(guó)商務(wù)部公布了反補(bǔ)貼調(diào)查的終裁公告，見表2。
表2 反補(bǔ)貼原始調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
貴州輪胎 |
2.45% |
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天津聯(lián)合 |
6.85% |
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河北興茂 |
14.00% |
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全國(guó)稅率 |
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5.62% |
2.年度行政復(fù)審
（1）第一次年度行政復(fù)審
河北興茂、杭州中策、KS Holding、萊州雄鷹橡膠、青島泰發(fā)集團(tuán)、威海中威橡膠的反傾銷稅率變?yōu)?8.97%，其他企業(yè)的復(fù)審被撤銷。見表3。
表 3 反傾銷第一次年度行政復(fù)審調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
河北興茂 |
28.97% |
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分別稅率企業(yè) |
杭州中策 KS Holding 萊州雄鷹橡膠 青島泰發(fā)集團(tuán) 威海中威橡膠 |
28.97% |
河北興茂反補(bǔ)貼稅率變?yōu)?0.87%，風(fēng)神、貴輪等所有其他企業(yè)的復(fù)審被撤銷。見表4。
表4 反補(bǔ)貼第一次年度行政復(fù)審調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
河北興茂 |
30.87% |
（2）第二次年度行政復(fù)審
天津聯(lián)合反傾銷稅率變?yōu)?1.07%，所有其他企業(yè)的復(fù)審被撤銷。見表5。
表5 反傾銷第二次年度行政復(fù)審調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
天津聯(lián)合 |
11.07% |
反補(bǔ)貼復(fù)審被全面撤銷。
（3）第三次年度行政復(fù)審
杭州中策反傾銷稅率變?yōu)?12.41%，所有其他企業(yè)的復(fù)審被撤銷。見表6。
表格- 6反傾銷第三次年度行政復(fù)審調(diào)查結(jié)果
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企業(yè)類型 |
公司名稱 |
稅率 |
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強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè) |
杭州中策 |
112.41% |
反補(bǔ)貼復(fù)審被全面撤銷。
（4）第四次年度行政復(fù)審
反傾銷復(fù)審被全面撤銷。
反補(bǔ)貼未立案（立案前各方均已撤回其復(fù)審申請(qǐng)）。
除上述年度行政復(fù)審?fù)猓景高€經(jīng)歷了WTO和129程序。截至當(dāng)前，我國(guó)企業(yè)的反傾銷、反補(bǔ)貼稅率情況見表7。
表 7 中國(guó)企業(yè)稅率情況
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公司名稱 |
反傾銷稅率 |
反補(bǔ)貼稅率 |
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徐州徐工 |
10.01% |
5.65% |
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貴州輪胎 |
5.25% |
2.52% |
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天津聯(lián)合 |
11.07% |
6.85% |
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河北興茂 |
20.74% |
30.87% |
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杭州中策 |
112.41% |
5.65% |
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KS Holding |
20.74% |
5.65% |
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萊州雄鷹橡膠 |
20.74% |
5.65% |
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青島泰發(fā)集團(tuán) |
20.74% |
5.65% |
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威海中威橡膠 |
20.74% |
5.65% |
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其他未被復(fù)審的原審中的分別稅率企業(yè) |
12.91% |
5.65% |
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全國(guó)稅率企業(yè) |
210.48% |
5.65% |
二、美國(guó)日落復(fù)審制度介紹
根據(jù)美國(guó)反傾銷法律規(guī)定，日落復(fù)審的種類有三種——90天日落復(fù)審（90-day sunset review）、加速日落復(fù)審（expedited sunset review）和全面日落復(fù)審（full sunset review）。
經(jīng)過(guò)全面日落復(fù)審，商務(wù)部會(huì)在240天內(nèi)（委員會(huì)在360天內(nèi)），做出最終裁決。在該程序中，主管機(jī)關(guān)會(huì)發(fā)放調(diào)查問(wèn)卷；利害關(guān)系方可充分發(fā)表自己的意見，主管機(jī)關(guān)也將有更多的時(shí)間調(diào)查核實(shí)當(dāng)事人提交的信息和材料，因而，反傾銷/反補(bǔ)貼稅令被撤消或調(diào)整的可能性大大提高。
中國(guó)企業(yè)要想勝訴，就必須進(jìn)入到全面日落復(fù)審程序中。
為了更好地了解美國(guó)全面日落復(fù)審制度，本文將分別介紹商務(wù)部、委員會(huì)的調(diào)查事項(xiàng)、日落復(fù)審關(guān)注焦點(diǎn)，以及調(diào)查程序進(jìn)展。
1.商務(wù)部調(diào)查事項(xiàng)
（1）審查的標(biāo)準(zhǔn)
商務(wù)部對(duì)傾銷繼續(xù)或再度發(fā)生的可能性進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，將基于涉案國(guó)家全國(guó)，而不是個(gè)別企業(yè)來(lái)進(jìn)行考量，其主要考慮以下因素：①反傾銷/反補(bǔ)貼原始調(diào)查及之后發(fā)起的復(fù)審中已經(jīng)確定的加權(quán)平均傾銷幅度；②反傾銷/反補(bǔ)貼稅令發(fā)布之前與之后一定時(shí)間內(nèi)涉案產(chǎn)品的進(jìn)口數(shù)量變化。
從美國(guó)反傾銷歷史上看，商務(wù)部對(duì)傾銷繼續(xù)或再度發(fā)生的可能性進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，結(jié)果將根據(jù)不同情形而導(dǎo)致差異甚大。一是裁定存在可能性。主要根據(jù)是稅令公布后傾銷/補(bǔ)貼繼續(xù)發(fā)生、涉案產(chǎn)品進(jìn)口停止、傾銷/補(bǔ)貼消除且涉案產(chǎn)品進(jìn)口數(shù)量顯著下降。二是裁定不存在可能性。主要根據(jù)是稅令公布后，傾銷/補(bǔ)貼消除且涉案產(chǎn)品進(jìn)口數(shù)量保持穩(wěn)定或者增加，商務(wù)部將裁定撤銷稅令不會(huì)導(dǎo)致繼續(xù)或再度發(fā)生。
（2）其他考慮因素
商務(wù)部在認(rèn)定繼續(xù)或再度發(fā)生的可能性時(shí)，可能還會(huì)考慮其他因素，包括：
反傾銷/反補(bǔ)貼調(diào)查程序中涉案外國(guó)生產(chǎn)商的市場(chǎng)份額；
匯率變化、庫(kù)存水平、產(chǎn)能及產(chǎn)能利用率；
低于成本銷售的歷史；
相關(guān)市場(chǎng)的銷售價(jià)格。
2.委員會(huì)調(diào)查事項(xiàng)
（1）審查的標(biāo)準(zhǔn)
在審查損害繼續(xù)或再度發(fā)生的可能性時(shí)，委員會(huì)應(yīng)審查如果撤銷稅令，則“合理可預(yù)見的、未來(lái)的進(jìn)口變化”將可能產(chǎn)生的影響，而不考慮原審調(diào)查時(shí)損害裁定的性質(zhì)（即實(shí)質(zhì)損害、損害威脅或是實(shí)質(zhì)阻礙產(chǎn)業(yè)建立），其標(biāo)準(zhǔn)也不同于實(shí)質(zhì)損害和損害威脅的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
委員會(huì)除了考慮進(jìn)口數(shù)量、價(jià)格及其影響外，還要考慮參加日落復(fù)審各方占各自國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的比例、涉案產(chǎn)業(yè)的結(jié)構(gòu)、該產(chǎn)業(yè)中未參加日落復(fù)審企業(yè)的重要程度、外國(guó)生產(chǎn)商/出口商對(duì)美出口能力，以及反傾銷/反補(bǔ)貼稅令或價(jià)格承諾協(xié)議在多大程度上阻止了涉案產(chǎn)品的對(duì)美出口。
需要強(qiáng)調(diào)的是，委員會(huì)考慮的是參加日落復(fù)審各方的整體情況，而不是個(gè)別企業(yè)的情況。
（2）考慮的因素
委員會(huì)在進(jìn)行損害可能性裁定時(shí)，還應(yīng)考慮以下因素：①原審調(diào)查的損害裁定發(fā)布后，包括稅令公布以前的期間內(nèi)，進(jìn)口產(chǎn)品對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的數(shù)量、價(jià)格等影響；②征稅后，國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的狀況是否有所改善；③如果撤銷稅令，國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)是否易受損害；④是否存在反傾銷稅吸收問(wèn)題；⑤分析對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)數(shù)量、價(jià)格及進(jìn)口水平的影響，但著重于對(duì)未來(lái)可能影響的分析；⑥如果撤銷稅令，可能發(fā)生的傾銷/補(bǔ)貼幅度。
三、OTR輪胎雙反日落復(fù)審調(diào)查程序進(jìn)展
2013年8月1日，美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)對(duì)本案進(jìn)行第一次日落復(fù)審調(diào)查開始后，具體調(diào)查日程如下：
第一階段 美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)日程
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2013-08-01 |
立案通知 |
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2013-08-22 |
登記應(yīng)訴，申請(qǐng)行政保護(hù)令（APO） |
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2013-09-03 |
遞交應(yīng)訴答卷 |
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2013-10-15 |
對(duì)是否可適用快速日落復(fù)審發(fā)表意見 |
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2013-11-04 |
美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)裁定是否適用快速日落復(fù)審程序 |
第二階段 終裁日程（預(yù)估最早日期）
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2013-11-04 |
終裁階段登記 |
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2013-11-29 |
對(duì)問(wèn)卷進(jìn)行評(píng)議 |
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2013-12-19 |
發(fā)放問(wèn)卷 |
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2014-01-18 |
答卷遞交 |
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2014-02-27 |
聽證會(huì)前法律事實(shí)陳述 |
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2014-03-09 |
聽證會(huì) |
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2014-03-19 |
聽證會(huì)后法律事實(shí)抗辯 |
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2014-04-13 |
最終陳述 |
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2014-04-21 |
委員會(huì)投票 |
四、應(yīng)訴策略分析
在中國(guó)輪胎產(chǎn)業(yè)決定應(yīng)訴委員會(huì)關(guān)于損害的調(diào)查之前，應(yīng)該先了解當(dāng)前美國(guó)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀。因?yàn)閷?duì)于日落復(fù)審而言，最關(guān)鍵的問(wèn)題是“如果反傾銷和反補(bǔ)貼稅令被撤銷，美國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)將會(huì)面臨何種局面?”。
本案的美國(guó)申請(qǐng)人包括美國(guó)帝坦輪胎公司和美國(guó)鋼鐵工人聯(lián)合會(huì)。據(jù)筆者從上市公司——帝坦輪胎公司公布的2008年～2012年合并年報(bào)數(shù)據(jù)中了解的情況，最近幾年美國(guó)輪胎產(chǎn)業(yè)的財(cái)務(wù)狀況得到了很大的提升。這一點(diǎn)對(duì)我們獲得委員會(huì)關(guān)于損害方面調(diào)查的抗辯勝利有非常重大的意義。帝坦輪胎公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)見表8。
表 8 帝坦輪胎公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù) 千美元
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指標(biāo) |
2012 |
2011 |
2010 |
2009 |
2008 |
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銷售額 |
1,820,678 |
1,486,998 |
881,591 |
727,599 |
1,036,700 |
|
毛利潤(rùn) |
294,139 |
232,108 |
104,090 |
55,905 |
139,714 |
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年初確認(rèn)的訂單 |
5.42億美元 |
2.27億美元 |
1.34億美元 |
2.01億美元 |
2.08億美元 |
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來(lái)自于運(yùn)營(yíng)的收入 |
174,708 |
132,173 |
30,945 |
-18,894 |
73,321 |
|
凈利潤(rùn) |
93,960 |
58,136 |
-5,926) |
-24,645 |
13,337 |
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主營(yíng)業(yè)務(wù)成本占銷售之比[1] |
83.80% |
84.39% |
88.19% |
92.31% |
86.50 % |
注：①這個(gè)比率的下降說(shuō)明即使原材料成本等有所上升，帝坦輪胎公司仍有能力通過(guò)提高產(chǎn)品價(jià)格來(lái)抵消這一影響。②2013年初確認(rèn)的訂單為7.53億美元
通過(guò)分析以上數(shù)據(jù)，可以看到，存在以下有利于中國(guó)企業(yè)在本次日落復(fù)審中取得勝利的因素。
1.銷售額
受全球金融危機(jī)的影響，帝坦公司 2009 年的業(yè)績(jī)?yōu)榻陙?lái)的最低點(diǎn)，但是從 2010 年開始，其銷售額上升得很快。這一點(diǎn)從公司披露的年初訂單金額可以看出端倪：盡管 2010 年達(dá)到了最低點(diǎn)，但是從 2011 年開始，訂單金額挺過(guò)拐點(diǎn)并開始大幅增長(zhǎng), 2013 年初的數(shù)據(jù)達(dá)到了7.53億美元。
2.毛利潤(rùn)
2009 年公司的毛利數(shù)據(jù)下滑得很快，但是從 2010 年開始，帝坦公司毛利數(shù)據(jù)獲得大幅改觀，增長(zhǎng)達(dá)一倍以上。
3.凈利潤(rùn)
2009 和 2010 年公司的凈利潤(rùn)為負(fù)值，其中2009 年是受金融危機(jī)的影響。關(guān)于 2010 年的數(shù)據(jù)，通過(guò)分析公司的報(bào)表，可以看出這個(gè)負(fù)值是由以下主要原因造成的：當(dāng)期發(fā)生的較高的銷售、管理費(fèi)用（5700 多萬(wàn)美元）、研發(fā)和專利費(fèi)用（共計(jì) 1500 多萬(wàn)美元）、支付的利息費(fèi)用（2600 多萬(wàn)美元）以及因回購(gòu)公司發(fā)行的債券而發(fā)生的費(fèi)用（1450 萬(wàn)美元）。與2008 年相比，2011 年和 2012 年的數(shù)據(jù)有了數(shù)倍的提高。
除此之外，帝坦公司也在其年報(bào)中對(duì)近些年的總體經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行了評(píng)價(jià)。
1.2011 年總體經(jīng)營(yíng)狀況評(píng)價(jià)
“對(duì)公司來(lái)講，盡管整體經(jīng)濟(jì)顯示出不斷的反復(fù)無(wú)常，但是2011年是“創(chuàng)紀(jì)錄”（record-breaking）的一年，市場(chǎng)對(duì)輪胎的需求從未如此之高，公司的訂單達(dá)到了歷史最高。在農(nóng)業(yè)和建筑業(yè)輪胎市場(chǎng)，公司的利潤(rùn)率更高：尤其在農(nóng)業(yè)用輪胎領(lǐng)域，2011 年是“強(qiáng)勁”的（robust year），其銷售額占公司總銷售的64%。而且，北美農(nóng)場(chǎng)收入的增長(zhǎng)帶動(dòng)了農(nóng)場(chǎng)輪胎的銷售，2011年是一個(gè)“興旺”之年（prosperous year），Titan的工廠實(shí)現(xiàn)了創(chuàng)紀(jì)錄的銷售。此外，公司還收購(gòu)了固特異的北美業(yè)務(wù)，此舉將有效提升公司的焊接、模具和技術(shù)的能力”。
2.2012年總體經(jīng)營(yíng)狀況評(píng)價(jià)
“在2012 年，Titan 的銷售和2011 年相比有了提高。更高的銷售主要?dú)w功于對(duì)公司農(nóng)用和土方、建筑類產(chǎn)品需求的上升以及價(jià)格的提高，此外還得益于最近完成的并購(gòu)業(yè)務(wù)（包括2011年4 月收購(gòu)的固特異南美農(nóng)場(chǎng)輪胎業(yè)務(wù)和2012 年10 月收購(gòu)的Titan Europe plc公司業(yè)務(wù)）。對(duì)于2013 年，公司預(yù)計(jì)銷售將繼續(xù)保持強(qiáng)勁增長(zhǎng)，但是歐盟的土方和建筑市場(chǎng)需求將會(huì)疲弱”。
綜上所述，中國(guó)輪胎產(chǎn)業(yè)可以向委員會(huì)主張：在征收長(zhǎng)達(dá)5年的反傾銷/反補(bǔ)貼稅之后，美國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況已經(jīng)得到了顯著改善，該顯著改善使美國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)得以維持一個(gè)良好的狀態(tài)?，F(xiàn)在，是時(shí)候結(jié)束這種貿(mào)易保護(hù)了，美國(guó)必須為自由貿(mào)易創(chuàng)造條件。
五、中國(guó)企業(yè)應(yīng)訴工作建議
通過(guò)前文對(duì)案情梳理、日落復(fù)審制度介紹，以及應(yīng)訴策略的分析，筆者建議中國(guó)企業(yè)做好兩方面的工作：
1.立即展開積極的應(yīng)訴行動(dòng)
委員會(huì)日落復(fù)審調(diào)查的核心在于說(shuō)服委員會(huì)進(jìn)行全面日落復(fù)審，因?yàn)橹挥兄鞴軝C(jī)關(guān)發(fā)起全面日落復(fù)審，本案才會(huì)存在撤銷稅令的可能性。在對(duì)利害關(guān)系方提交答復(fù)的充分性進(jìn)行評(píng)估后，委員會(huì)將就是否進(jìn)行加速或全面日落復(fù)審做出裁決。具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)如下：
（1）代表50%以上進(jìn)口量/產(chǎn)量的進(jìn)口商/外國(guó)生產(chǎn)商的答復(fù)通常被認(rèn)為是充分的；
（2）代表25％以下的國(guó)內(nèi)產(chǎn)量、或者進(jìn)口量/產(chǎn)量的國(guó)內(nèi)生產(chǎn)商/工會(huì)和進(jìn)口商/外國(guó)生產(chǎn)商的答復(fù)通常被認(rèn)為是不充分的。
根據(jù)以上標(biāo)準(zhǔn)可以看出，只有中國(guó)企業(yè)積極參與到日落復(fù)審中來(lái)，委員會(huì)才有可能發(fā)起全面日落復(fù)審。因此，中國(guó)輪胎企業(yè)需要立即積極行動(dòng)起來(lái)，做好日落復(fù)審的應(yīng)訴準(zhǔn)備。
2.做好打長(zhǎng)期持久戰(zhàn)的準(zhǔn)備
與普通的年度行政復(fù)審不同，美國(guó)的日落復(fù)審可能耗時(shí)更加冗長(zhǎng)。從程序上而言，美國(guó)商務(wù)部和美國(guó)國(guó)際貿(mào)委員會(huì)將進(jìn)行兩個(gè)階段的分析，以確定是否撤銷反傾銷征稅令。根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，在第一階段，美國(guó)商務(wù)部會(huì)充分考慮美國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的利益。同時(shí)，考慮到在近些年的年度行政復(fù)審中，本案申請(qǐng)人也非常積極，所以必須假設(shè)相當(dāng)部分的美國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)仍會(huì)采取強(qiáng)有力的行動(dòng)，反對(duì)撤銷反傾銷/反補(bǔ)貼稅令。
因此，中國(guó)企業(yè)在第一階段獲得勝利的可能性不大。這種情況要求我們必須在第二階段迫使美國(guó)調(diào)查機(jī)關(guān)進(jìn)行更全面的分析，以確定繼續(xù)傾銷或再度發(fā)生傾銷和損害的可能性不存在，從而獲得對(duì)中國(guó)企業(yè)有利的裁決。
另外，本次日落復(fù)審調(diào)查最少需要90天，最長(zhǎng)則需要450天。最終結(jié)果可能需要至少一年，甚至再延長(zhǎng)6個(gè)月的情況下才會(huì)得出撤銷反傾銷/反補(bǔ)貼稅率的終裁認(rèn)定。這將是一個(gè)異常復(fù)雜、冗長(zhǎng)的程序，需要中國(guó)輪胎產(chǎn)業(yè)做好充分的思想準(zhǔn)備。
